Оформление полномочий директора, если он одновременно является единственным учредителем ООО
В наше время учреждение и регистрация общества с ограниченной ответственностью одним лицом, которое имеет намерение единолично осуществлять функции исполнительного органа, не является исключением. В соответствии со ст. 40 Закона №14-ФЗ, единоличный исполнительный орган такого общества, например, генеральный директор, президент и т.д., должен быть избран решением общего собрания участников на срок, который определяется уставом общества, в тех случаях, когда разрешение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Как правило, в таких случаях, часто возникают вопросы следующего характера:
- имеется ли необходимость заключения трудового договора с руководителем ООО, который является единоличным исполнительным органом общества?
- и если да, то, какое лицо должно от имени общества подписывать такой договор?
Все вопросы регулирования условий труда руководителя предусматриваются главой 43 Трудового кодекса России. Так, в соответствии со ст. 273 ТК РФ нормативные положения этой главы распространяются на всех руководителей организаций, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности. Исключение составляют случаи, когда руководителем организации является единственный участник (учредитель), член организации, собственник ее имущества.
В том случае, когда трудовой договор не заключается, заработная плата руководителю не начисляется, так как он не выступает в роли работника, а, следовательно, на него не распространяются нормы трудового законодательства.
Федеральной службой по труду и занятости было издано Письмо от 28.12.2006 №2262-6-1, в котором было высказано мнение, что трудовой договор в таких ситуациях заключаться не должен.
Но все равно в таких случаях остается довольно много неясностей. П.4 ст. 40 Закона №14-ФЗ гласит, что порядок осуществления деятельности единоличного исполнительного органа общества, порядок принятия им своих решений регламентируется Уставом общества, его внутренними документами и договором, заключаемым между обществом и лицом, которое осуществляет функции единоличного исполнительного органа. Из этого можно сделать вывод о том, что заключение трудового договора необходимо с целью определения полномочий руководителя.
По этой причине у учредителя имеется выбор. Он может последовать разъяснениям, в соответствии с которыми он не вправе заключать с собой договор, либо подписать такой договор, потому что прямого запрета на заключение трудового договора с руководителем, являющимся единоличным участником общества, в Трудовом кодексе нет.
Положения ст. 182 ГК РФ (в силу ст.» ГК РФ) к трудовым отношениям не применяется. А, следовательно, если с руководителем заключен трудовой договор, то представлять интересы ООО по доверенности, совершать сделки от имени общества по доверенности он не имеет права, так как упомянутая статья ГК РФ в этом случае применению не подлежит.
Кроме того, необходимо помнить, что в ситуации, при которой трудовой договор заключен, необходимо производить начисление заработной платы директору, совершать начисление страховых взносов, оплачивать НДФЛ. В таком случае директор также имеет право на оплачиваемый отпуск и другие гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством РФ.